Может быть, вступление в профсоюз в двухмесячный срок со дня вручения уведомления поможет выиграть в суде?
Примерная форма искового заявления из Гаранта:
В ______________________________________________________
(наименование суда)
________________________________________________________
(полный адрес)
Истец: ________________________________________________,
(Ф.И.О. полностью)
проживающий по адресу:_________________________________.
(город, область, район, поселок, деревня)
Ответчик: _____________________________________________.
(наименование организации, полный ее адрес)
Исковое заявление
о восстановлении на работе
Я, __________________________, далее Истец, была уволена по части 2
(указать Ф.И.О.)
статьи 82 Трудового кодекса Российской Федерации. В данной организации я
проработала старшим инженером свыше 10 лет. Замечаний по работе за весь
период работы в данной организации не имела. В связи с сокращением объема
работ руководством организации было принято решение о сокращении штатов.
Незадолго до проведения сокращения в организации проводилась аттестация.
Аттестацию я прошла успешно, что подтверждено актом прохождения
аттестации. Однако это не повлияло на решение администрации включить меня
в список работников, подлежащих увольнению. За 2 месяца до даты
увольнения мне было вручено предупреждение об увольнении.
В нашей организации имеется профсоюзная организация, и я являюсь
членом профсоюза и аккуратно плачу соответствующие взносы. Моя
кандидатура на увольнение профсоюзным органом не рассматривалась и
профсоюзный орган не давал своего письменного мотивированного мнения по
поводу моего увольнения.
Считаю, что администрация организации нарушила положения статьи 82
Трудового кодекса, в которой указано - "увольнение работников, являющихся
членами профсоюза, по пункту 2 статьи 81 производится с учетом
мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации".
В связи с вышеизложенным прошу восстановить меня на работе в данной
организации и обязать ответчика выплатить мне заработную плату за время
вынужденного прогула.
Приложение: копия трудовой книжки с последней записью об увольнении.
Подпись истца ___________
"__" ___________ 20__ г.
Примечание:
Схема из Гаранта (Сокращение численности (штата): алгоритм поведения работодателя. "Торговый эксперт", N 4, июль-август 2008 г.):
Работники - члены профсоюза могут быть уволены с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения работников (см. схему 7).
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│Правовые гарантии, связанные с увольнением по основаниям, │
│предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ │
└──────────────┬──────────────────────────────────────┬─────────────────┘
▼ ▼
┌───────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────┐
│ Не допускается увольнение │ │Допускается увольнение помимо │
│ │ │соблюдения общего порядка │
└───────────────────────────────┘ └───┬────────────────┬───────────┘
▼ ▼
┌──────────────────────┐ ┌──────────────────────┐
│с согласия третьих лиц │ │с учетом мотивирован- │
│ │ │ного мнения │
└──────────────────────┘ └──────────────────────┘
Примечание:
Гарант (Сокращение численности (штата): алгоритм поведения работодателя. "Торговый эксперт", N 4, июль-август 2008 г.):
В силу ст. 374 ТК РФ увольнение работников, избранных в состав выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.
Процедура учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора по инициативе работодателя предусмотрена ст. 372 ТК РФ. Перед принятием решения о возможном расторжении трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза, работодатель обязан направить в выборный орган первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения. Целесообразно все документы, направляемые в соответствующую первичную профсоюзную организацию, передавать с приложением сопроводительного письма (приведено ниже). В письме необходимо указать не только перечень документов, но и количество страниц.
Профком ООО "Лесные дали"
ООО "Лесные дали" в целях учета направляет в Ваш адрес следующие
документы для подготовки и представления мотивированного мнения по
вопросу возможного расторжения трудового договора с Ивановой Инной
Николаевной в связи с сокращением штата:
1. Копия решения собрания учредителей ООО "Лесные дали" о
реструктуризации организации от 11.09.2008 г.
2. Копия приказа о внесении изменений в штатное расписание ООО
"Лесные дали" от 15.09.2008 г. N 123.
3. Копия решения комиссии ООО "Лесные дали" о высвобождении и
трудоустройстве работников в связи с сокращением численности (штата) от
18 октября 2008 г. N 34 (или копия протокола заседания комиссии)*(6).
4. Копия уведомления от 18.10.2008 г. Ивановой И.Н. о предстоящем
увольнении по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
5. Копия предложения Ивановой И.Н. вакансий (подходящей работы) от
18.10.2008 г. и отказ Ивановой И.Н. от перевода на предложенную работу.
Всего: на 8 стр.
Директор ООО "Лесные дали" Груздев Груздев В.Л.
────────────
(подпись)
16.12.2008 г.
Выборный орган первичной профсоюзной организации в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мотивированное мнение подлежит изложению в виде выписки из протокола заседания коллегиального органа, например профкома организации, которое подписывается председателем профкома, его заместителем.
Если выборным является единоличный орган первичной профсоюзной организации, например профорг, то решение, в котором излагается мотивированное мнение, может быть оформлено в виде любого документа, подготовленного от имени профорга, за его подписью.
Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается.
В случае если выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. В протоколе должны быть отражены результаты переговоров. В нем могут быть отражены мнения каждой стороны - работодателя и выборного органа первичной профсоюзной организации, если стороны не достигли единого мнения.
Примечание:
Гарант (Сокращение численности (штата): алгоритм поведения работодателя. "Торговый эксперт", N 4, июль-август 2008 г.):
6. Шестым этапом завершается процедура прекращения трудового договора.
Работодатель вправе, в т.ч. при недостижении общего согласия по результатам консультаций, принять окончательное решение о прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
Такое решение он вправе принять только по истечении десяти рабочих дней со дня направления документов в выборный орган первичной профсоюзной организации.
Приказ о прекращении трудового договора с работником по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ оформляется по правилам, предусмотренным постановлением Госкомстата России от 05.01.04 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".
Этим документом необходимо:
- определить последний день работы работника, увольняемого по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ;
- предусмотреть начисление и выплату компенсации за неиспользованный работником ежегодный основной оплачиваемый отпуск, а также выходного пособия;
- сохранить средний заработок на период трудоустройства, но не свыше предусмотренного ТК РФ, условиями коллективного договора.
Следует отметить, что работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность).
В случае если по каким-либо причинам месячный срок пропущен, работодателю следует повторно обратиться к соответствующему выборному органу первичной профсоюзной организации за получением мотивированного мнения, либо за подтверждением его первоначально вынесенного решения.
Порядок получения предварительного согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа на увольнение работников, которые избраны в состав выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним) и не освобождены от основной работы, законом не определен. Поэтому работодателю целесообразно направить в адрес профсоюзного органа необходимые для решения вопроса документы.
Предварительное согласие на увольнение работника действует также в течение одного месяца, как и мотивированное мнение, сформулированное соответствующим выборным органом профсоюзной организации. Однако в отличие от мотивированного мнения, отсутствие предварительного согласия на увольнение работника препятствует работодателю расторгнуть трудовой договор по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Поэтому в случае получения отказа вышестоящего выборного профсоюзного органа на увольнение работника работодателю не следует издавать приказ о его увольнении. Целесообразным представляется обжаловать такое решение в суд. Надо заметить, что при рассмотрении дела в этом случае обязанность доказывать обоснованность принятого решения лежит на вышестоящем выборном профсоюзном органе.